2010年11月3日晚間，一場(chǎng)以口舌之爭(zhēng)開哨的互聯(lián)網(wǎng)客戶端爭(zhēng)斗，以彈窗的方式，彈到了數(shù)億中國(guó)網(wǎng)民的桌面上。兩款最廣泛安裝的互聯(lián)網(wǎng)軟件——奇虎360安全軟件和騰訊QQ聊天軟件不再共生。
QQ聊天工具的裝機(jī)量超過4億——騰訊控股有限公司(00700.HK，下稱騰訊)的2010年半年報(bào)則稱QQ的活躍用戶達(dá)到了6.125億；奇虎360安全軟件裝機(jī)量緊隨其后，約為3億，是中國(guó)網(wǎng)民最廣泛使用的兩款軟件。二者交集的數(shù)量之大，可想而知。
11月3日晚間，騰訊發(fā)表“致廣大QQ用戶的一封信”，稱將在裝有奇虎360軟件的電腦上停止運(yùn)行QQ軟件。11月4日，奇虎360科技有限公司(下稱奇虎360)發(fā)布的公開信中說，這是“中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)史上最驚心動(dòng)魄的一個(gè)不眠夜”。
隨后，奇虎360董事長(zhǎng)周鴻在其微博中連續(xù)發(fā)布兩個(gè)通過網(wǎng)頁(yè)瀏覽器登錄QQ的鏈接，但端口很快被騰訊封鎖。幾小時(shí)后，奇虎360之前宣稱用于“全面保護(hù)QQ用戶安全”的“扣扣保鏢”悄然下線，官方網(wǎng)頁(yè)和下載頁(yè)面均無法正常訪問。
11月4日上午，騰訊召開新聞發(fā)布會(huì)稱，不兼容奇虎360軟件已是“最低的抗?fàn)幏绞健�，為�?duì)用戶造成的不便滿懷歉意，董事長(zhǎng)兼CEO馬化騰和其他高管一夜未眠。
正當(dāng)觀者以為這場(chǎng)戰(zhàn)斗即將一路升級(jí)下去的時(shí)候，奇虎360突然發(fā)表公開信，表示決定擱置爭(zhēng)執(zhí)，“讓中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)恢復(fù)平靜”。
最希望看到平靜的是一直保持沉默的監(jiān)管者。奇虎360副總裁劉峻證實(shí)，工信部通信保障局和公安部已經(jīng)介入此事，4日當(dāng)天分別找到兩家公司問詢。11月5日上午，工信部、互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)等部門開會(huì)討論此事的應(yīng)對(duì)方案。
會(huì)議討論的內(nèi)容被寫成報(bào)告送到工信部通信保障局以及關(guān)心此事的有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)手中。但是，不樂觀的是，接近工信部的人士透露，“此事所牽涉的利益主體非常多，最終的結(jié)論需要特別謹(jǐn)慎，政府部門要做出實(shí)質(zhì)性的決定非常困難�！�
利益之爭(zhēng)
導(dǎo)火索始自2010年9月27日。當(dāng)天，360“隱私保護(hù)器”發(fā)布，該軟件將騰訊的即時(shí)通訊軟件QQ作為掃描對(duì)象，結(jié)果顯示，QQ有查看用戶私人文件、數(shù)據(jù)等隱私信息的行為。
北京瑞星科技股份有限公司(下稱瑞星)一位工程師向《財(cái)經(jīng)》記者表示，軟件對(duì)用戶電腦硬盤中的文件和使用行為進(jìn)行掃描和監(jiān)測(cè)，在業(yè)內(nèi)并不少見。許多其他耳熟能詳?shù)能浖�，都存在類似問題。
但是，作為一款聊天工具，QQ對(duì)用戶文件和信息的掃描查看，無法接受。
此前很長(zhǎng)的一段時(shí)間，騰訊和奇虎360，一家提供即時(shí)聊天、新聞、游戲和娛樂等服務(wù)，一家處理信息安全，雙方并無瓜葛，相安無事，包括騰訊網(wǎng)總經(jīng)理孫忠懷在內(nèi)的很多騰訊公司職員此前都安裝著奇虎360的軟件。
直到2010年春節(jié)，騰訊旗下的產(chǎn)品“QQ醫(yī)生”升級(jí)為“QQ電腦管家”，通過與QQ的捆綁，迅速在市場(chǎng)中推廣，這與奇虎360的安全衛(wèi)士產(chǎn)生直接競(jìng)爭(zhēng)。騰訊并未披露這一產(chǎn)品的市場(chǎng)占有率，劉峻表示在相關(guān)領(lǐng)域內(nèi)已達(dá)到約四成。這成為雙方今日戰(zhàn)爭(zhēng)的緣起。
2010年10月14日，騰訊宣布起訴奇虎360，認(rèn)為奇虎360隱私保護(hù)器侵權(quán)，要求奇虎及其關(guān)聯(lián)公司停止侵權(quán)。隨即，奇虎360反訴騰訊不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和捏造假新聞。
11月3日，騰訊訴奇虎360案被北京市朝陽區(qū)人民法院正式受理。11月4日，騰訊副總裁兼公關(guān)部總經(jīng)理劉暢對(duì)《財(cái)經(jīng)》記者表示，司法對(duì)奇虎360的震懾是“蒼白無力”的，“他們對(duì)司法毫無忌憚”。
騰訊聯(lián)席首席技術(shù)官熊明華稱，司法“畢竟有一個(gè)比較漫長(zhǎng)的過程”，而在此之前，騰訊已經(jīng)決定通過自己的力量與奇虎360開始對(duì)抗，11月3日晚，騰訊宣布安裝奇虎360軟件的電腦將不能再運(yùn)行QQ。
10月27日，騰訊、百度(NASDAQ：BIDU)、金山(03888.HK)、傲游和可牛五家公司發(fā)布《反對(duì)奇虎360不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)及加強(qiáng)行業(yè)自律的聯(lián)合聲明》(下稱《聯(lián)合聲明》)，宣布抵制奇虎360，稱“暫與奇虎360不發(fā)生任何形式的業(yè)務(wù)合作”。幾家公司均與奇虎360存在商業(yè)上的瓜葛。
11月5日，上述五家再次召開聯(lián)合發(fā)布會(huì)，稱將不再兼容360系列軟件。
此前，搜狐(NASDAQ：SOHU)CEO張朝陽10月1日在微博上發(fā)表言論，直指騰訊“壟斷”，并稱“奇虎360對(duì)騰訊的檢測(cè)是一種制衡”。美國(guó)飛利凱睿證券公司6月發(fā)布的報(bào)告稱，搜狐門戶廣告業(yè)務(wù)正受到騰訊網(wǎng)的沖擊。
同樣與騰訊在網(wǎng)絡(luò)游戲方面存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的盛大公司(NASDAQ：GAME)董事長(zhǎng)陳天橋10月5日在接受媒體采訪時(shí)表示，“非常欣賞”奇虎360的行為。期間，盛大游戲平臺(tái)在用戶登錄時(shí)提示，“請(qǐng)先關(guān)閉QQ，以保證個(gè)人信息安全�！�
騰訊與奇虎360的一場(chǎng)單挑，已然演變?yōu)榛ヂ?lián)網(wǎng)業(yè)內(nèi)的群毆，并迅速由口舌之爭(zhēng)，指向用戶桌面的彈窗。
在《聯(lián)合聲明》發(fā)布的當(dāng)天，騰訊及其他四家公司通過桌面客戶端彈窗，向用戶直接宣稱“奇虎360不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)”。半夜，奇虎360以彈窗反擊，更爆出馬化騰身價(jià)300億元，“仍在領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)適用房補(bǔ)貼”的消息——不過此消息源被證明并不確切。
10月28日上午，奇虎360發(fā)布了一份“超級(jí)黑名單”，聲稱是騰訊掃描用戶硬盤軟件的證據(jù)。
劉峻說，安裝在電腦中的QQ軟件對(duì)685款2800余個(gè)版本的軟件進(jìn)行強(qiáng)制掃描，其中絕大多數(shù)為騰訊的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，騰訊通過掃描獲取信息，達(dá)到了解軟件使用情況和用戶使用習(xí)慣的目的，“便于剽竊”。
黑名單的發(fā)布引發(fā)軒然大波，原先對(duì)騰訊“侵犯隱私”的批評(píng)，也轉(zhuǎn)向此前業(yè)內(nèi)詬病甚多的“抄襲與剽竊”。
奇虎360再次祭出殺招。10月29日，奇虎360推出“扣扣保鏢”，稱該工具“全面保護(hù)QQ用戶的安全”，包括阻止QQ查看用戶隱私文件，防止木馬盜取QQ賬號(hào)以及給QQ加速等功能。
此外，“扣扣保鏢”還可以啟用過濾QQ聊天窗口廣告，過濾QQ迷你首頁(yè)廣告，過濾QQ公告廣告，過濾右下角新聞卡片廣告及手機(jī)生活面板廣告，屏蔽“騰訊搜搜”插件，以上功能直指騰訊的網(wǎng)絡(luò)廣告業(yè)務(wù)。
另外，用戶也可以選擇禁止啟動(dòng)“QQ秀”插件、QQ會(huì)員插件、QQ寵物插件和魔法表情，還可以禁止啟動(dòng)“QQ游戲人生”插件、對(duì)戰(zhàn)游戲平臺(tái)插件以及“QQ游戲”，覆蓋騰訊網(wǎng)絡(luò)游戲和增值業(yè)務(wù)服務(wù)。
騰訊2010年上半年財(cái)報(bào)顯示，以上可由“扣扣保鏢”屏蔽或者禁止啟動(dòng)的項(xiàng)目，占其營(yíng)收的85.51%，約76億元。
僅僅發(fā)布72小時(shí)之后，奇虎360安全中心稱，“扣扣保鏢”下載量突破千萬，平均每秒就有40個(gè)獨(dú)立下載安裝量。劉暢透露，截至該工具下線的11月3日，其安裝量已經(jīng)達(dá)到2000萬。
對(duì)于依賴龐大用戶群構(gòu)建商業(yè)平臺(tái)的騰訊而言，奇虎360此舉無異于釜底抽薪。
侵權(quán)還是壟斷
騰訊訴360案被受理當(dāng)天，馬化騰給全體員工公開信中，稱與奇虎360的戰(zhàn)斗“還將繼續(xù)”。號(hào)角聲中，戰(zhàn)事漸漸行至高潮。
騰訊宣稱奇虎360的“扣扣保鏢”屬于“非法外掛”，嚴(yán)重影響QQ軟件的安全和服務(wù)，與QQ軟件不兼容，并決定在裝有奇虎360軟件的電腦上停止運(yùn)行QQ軟件。
馬化騰在公開信中說，寧可“暫時(shí)損失一些用戶”，也要“打贏這場(chǎng)戰(zhàn)斗”。劉暢稱，這一行動(dòng)，是騰訊公司成立12年來“最慘烈的一次”。在兩家公司堅(jiān)決的戰(zhàn)斗姿態(tài)之中，用戶將不得不進(jìn)行非此即彼的選擇。
11月4日，騰訊的股價(jià)下跌3.1%，收于181.3港元，創(chuàng)下兩月以來最大跌幅。
在給法院的起訴書中，騰訊認(rèn)為，奇虎360與騰訊具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，推出的“隱私保護(hù)器”監(jiān)測(cè)騰訊QQ聊天軟件的運(yùn)行，利用虛假宣傳手段，誤導(dǎo)和欺騙用戶，誣蔑原告和原告的產(chǎn)品“窺視”用戶的隱私，給原告及原告的產(chǎn)品和服務(wù)的聲譽(yù)造成極大損害。
騰訊要求，奇虎360及關(guān)聯(lián)公司立即停止開發(fā)、傳播和發(fā)行“隱私保護(hù)器”及相關(guān)軟件，連續(xù)三個(gè)月在媒體上刊函道歉，并索賠400萬元。
曾分別代理過騰訊和奇虎360的盛峰律師事務(wù)所主任于國(guó)富律師在接受《財(cái)經(jīng)》記者采訪時(shí)認(rèn)為，“隱私保護(hù)器”和“扣扣保鏢”通過卸載插件、屏蔽 “QQ秀”等功能按鈕，有針對(duì)性地破壞了QQ軟件的完整性。通過這一系列限制行為，增大了奇虎360安全軟件本身的市場(chǎng)份額，涉嫌不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。
對(duì)此，上海大邦律師事務(wù)所知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師游云庭也表示贊同。他對(duì)《財(cái)經(jīng)》記者表示，騰訊的商業(yè)模式在于即時(shí)通信免費(fèi)，而增值服務(wù)包括“QQ秀”等收費(fèi)服務(wù)，奇虎360推出的軟件精準(zhǔn)打擊了這一商業(yè)模式。
但是，亦有學(xué)者指出，中國(guó)目前的法律對(duì)于此類事件并沒有明確規(guī)定，依《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，二者的產(chǎn)品之間不存在替代、上下游控制關(guān)系，很難定性為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。因此，“扣扣保鏢”是一個(gè)正常的市場(chǎng)行為。
掌握大量用戶的騰訊公司，其禁止裝有奇虎360安全軟件的電腦運(yùn)行QQ程序，則被指涉嫌違反了《反壟斷法》。游云庭認(rèn)為，這一行為一旦付諸實(shí)施，屬于不公正地利用了其在即時(shí)通信領(lǐng)域的優(yōu)勢(shì)地位，涉嫌濫用市場(chǎng)支配地位。
熊明華向《財(cái)經(jīng)》記者解釋稱，此事件最主要的前提是騰訊受到了“劫持和傷害”，目前的選擇屬于迫不得已，僅僅是自衛(wèi)�！叭绻麤]有這個(gè)前提，騰訊也這樣做，那這個(gè)說法(涉嫌濫用市場(chǎng)支配地位)是有一定道理的�！�
2008年中國(guó)頒發(fā)的《反壟斷法》規(guī)定，禁止具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者沒有正當(dāng)理由搭售商品，或者在交易時(shí)附加其他不合理的交易條件。所謂市場(chǎng)支配地位，是指經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)具有能夠控制商品價(jià)格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)能力的市場(chǎng)地位。
根據(jù)《反壟斷法》，單個(gè)經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的份額超過一半時(shí)，可推定其具有市場(chǎng)支配地位。艾瑞咨詢2009年數(shù)據(jù)顯示，騰訊在即時(shí)通信整體市場(chǎng)份額高達(dá)76.2%。
此外，艾瑞咨詢數(shù)據(jù)顯示，2010年9月，騰訊QQ在日均網(wǎng)民達(dá)到率上達(dá)到73.6%，在月度有效使用時(shí)間占比中，更是高達(dá)88%。游云庭認(rèn)為，壟斷行為損害的不僅僅是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，亦包括用戶。該行為不公平地附加了履行合同的條件，侵犯了消費(fèi)者的公平交易權(quán)，因此同時(shí)違反了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》。
但《反壟斷法》因立法理念和技術(shù)上的諸多原因，實(shí)施以來，諸多爭(zhēng)議仍未厘清。能否認(rèn)定騰訊具有市場(chǎng)支配地位以及是否濫用了這一地位，在學(xué)界亦是非常復(fù)雜的問題，實(shí)踐中，有待于國(guó)務(wù)院反壟斷機(jī)構(gòu)的認(rèn)定。
沉默的監(jiān)管者
早在雙方大打口水戰(zhàn)之后，業(yè)內(nèi)人士和媒體就開始呼吁有關(guān)部門介入，對(duì)掃描隱私、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)以及壟斷做出界定和處理。但是，對(duì)于這樣一場(chǎng)最激烈的戰(zhàn)斗，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)的監(jiān)管者一時(shí)似乎無計(jì)可施。
11月4日，工信部和公安部的介入使得雙方的爭(zhēng)斗趨于緩和，但是種種跡象表明，監(jiān)管者對(duì)此一態(tài)勢(shì)的發(fā)展并無解決良策。11月5日，一位參與了工信部專家討論的人士透露，目前的意見比較傾向于讓雙方盡快擱置爭(zhēng)議，恢復(fù)到此前的平靜狀態(tài)，很快會(huì)有官方的意見發(fā)布，“但是，不會(huì)有明確的解決方案�！�
劉暢和熊明華均對(duì)《財(cái)經(jīng)》記者表示，騰訊非常歡迎主管部門的監(jiān)管和參與，但從美、日等國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)來看，行業(yè)的自律更重要。
互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)人士曲曉東在接受媒體采訪時(shí)亦稱，中國(guó)的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，由于技術(shù)和應(yīng)用上的復(fù)雜性，法律制定是滯后的。很多方面并不存在明確的法律規(guī)定，再加上主管部門多頭交叉且事實(shí)上缺位，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)競(jìng)爭(zhēng)規(guī)范不僅混亂，而且低效。
而中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在商業(yè)模式上的偏激，更加劇了這種亂象。瑞星原副總裁毛一丁對(duì)《財(cái)經(jīng)》記者表示，中國(guó)軟件行業(yè)和互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中慣用的“免費(fèi)”模式，在一定程度上強(qiáng)化了公司對(duì)用戶信息掃描和收集的沖動(dòng)。
在無法有效向用戶直接收費(fèi)的中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中，公司要實(shí)現(xiàn)營(yíng)業(yè)收入，其中的一個(gè)辦法便是通過掃描和收集用戶信息，實(shí)現(xiàn)更為精準(zhǔn)的廣告投放，或者將信息售予他人。
對(duì)于QQ和奇虎360安全軟件這樣裝機(jī)量數(shù)以億計(jì)的軟件來說，其對(duì)中國(guó)4億網(wǎng)民電腦信息和用戶行為的掌握，成為這些軟件賴以生存與發(fā)展的根基。
而值得注意的是，今年5月，奇虎360安全軟件就曾以“兼容性”為由，要求用戶在“奇虎360安全衛(wèi)士”和“金山網(wǎng)盾”之間做出二選一的選擇。
在達(dá)到相對(duì)壟斷的地位之后，濫用壟斷地位實(shí)行不正當(dāng)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，便會(huì)成為某種必然的選擇。南京大學(xué)教授杜駿飛稱，“2010年的騰訊以及2008 年的百度，之所以能夠?qū)W(wǎng)絡(luò)社會(huì)的公眾予取予奪，是因?yàn)樗鼈儗?duì)市場(chǎng)的占有達(dá)到了超級(jí)壟斷的高度：壟斷著能在其市場(chǎng)上保持惟一賣家的地位。”
這一觀點(diǎn)，在互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管層內(nèi)部得到了一定程度的認(rèn)同。接近監(jiān)管機(jī)構(gòu)人士向《財(cái)經(jīng)》記者透露，部分專家在非正式征詢業(yè)界意見，試圖論證以某種方式分拆騰訊的可能性，其中一個(gè)被提及的方案是，將騰訊分拆為騰訊網(wǎng)(QQ.com)和QQ兩部分，前者專注于網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容，后者專注于即時(shí)通訊。
這一奇思妙想不乏擁躉，支持者的一個(gè)重要理由是反壟斷和保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，同時(shí)也是對(duì)于當(dāng)初美國(guó)IT行業(yè)類似案例的參照。但多位資深互聯(lián)網(wǎng)人士認(rèn)為此建議過于荒誕。一位資深網(wǎng)絡(luò)業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，分拆提議看似清晰，實(shí)則不具可行性，且騰訊是海外上市公司，業(yè)務(wù)和公司分拆涉及方面復(fù)雜，恐怕只能停留于非正式探討層面。
不樂觀的是，國(guó)內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管者在強(qiáng)調(diào)輿論監(jiān)管之外，對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)缺少足夠的理解和認(rèn)知，短期之內(nèi)，“彈窗之戰(zhàn)”沒有從制度法規(guī)方面徹底解決的可能性。■
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